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股权没了,钱还在吗?

2022-10-13

股权代持的情形在现实中并不少见,由于股权代持存在一位股东显名、一位股东不显名的现象,因此在没有提前做足功课、欠缺专业风险把控能力的情况下,很容易发生纠纷。纠纷发生的情形下,需要解决的重要问题有两个,一个是股权代持协议有没有效?另一个是协议有效或者无效,是怎样影响收益分配的?春霆律所将就以上问题进行分析。


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股权代持协议是否生效,需要根据公司形式进行初步判断。


如果公司的形式是有限责任公司,那么现行法律规定已经明确了有限责任公司中的股权代持协议是以有效作为原则的。


但是相比起有限责任公司来说,更加大型的股份有限公司,特别是上市公司中,现有的法律规定或者部门规章都没有明确股权代持协议的效力问题。


那么如果现实中发生了上市公司股权代持的现象,合同效力应该作何认定?如果合同无效,股权归谁,收益又归谁?根据最高人民法院案例【案号:(2017)zui高法民申2454号】的裁判思想,可以很好的回答以上问题。


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第一,在上市公司中,股权代持协议是否有效?


股权代持协议本质上也是合同,所以需要符合我国合同法相关规定才能生效,合同不存在极端情形的话,通常都是有效的。但是结合上市公司的特殊性质,还得根据有关部门的监管要求才能确定代持协议的效力。


由于上市公司涉及到的投资者数量和投资金额都比普通有限公司要大得多,证券行业出于监管的必要,对于上市发行人的股权要求必须真实、准确、完整,而且不存在权属纠纷,所以如果上市公司的股权存在了隐名代持的情形,就是违反了监管的要求,非常容易损害到广大投资者的权益,进而扰乱资本市场的秩序和安全,扰乱金融安全性和社会稳定性,那么就会出现合同法规定的损害社会公共利益的极端情形。因此,上市公司的股权代持协议应该认定为无效。

 

第二,合同无效之后,股权怎么处理?投资权益又归谁所有呢?


根据法律规定,合同无效的后果可以是把已经取得的财产返还给对方,也可以是根据合同各方的过错程度进行赔偿或者各自承担责任。


具体到上市公司中的股权,由于证券监管的要求,被代持的股权按照规定属于“不能返还或者没有必要返还”的财产,所以实际的出资人是没有办法要求代持人将股权过户自己名下的。但是实际出资人的利益也同样需要保护,无法得到股东的资格,那就从投资利益中进行分割,具体则需要结合以下情况进行判断,比如代持双方的过错程度、对于投资收益的贡献情况等综合判断,进行公平与合理的分割。



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