法定代表人是指依法代表法人行使民事权利,履行民事义务的主要负责人，对外代表法人全权处理一切民事活动,对内处于法人核心管理的地位。法定代表人代表法人所行使的一切民事活动，法律后果都由企业法人承担。法定代表人在公司内部执行股东会和董事会的决议,负责公司日常经营和管理;对外代表公司签署合同,参加诉讼、仲裁等公司的一切行为权利。因此,在理论上,公司的法定代表人应当是对内享有事务执行权,对外享有公司代表权的负责人。
一、谁可以当公司的法定代表人
实践中,经常会有这样的咨询:“我们要成立一家公司,计划外聘一名总经理并担任公司的法定代表人,如何对其权力进行约束?”还会有人问:“我准备和几个朋友共同成立一家公司,但还没确定让谁担任法定代表人,担任法定代表人有什么资格要求吗?需要承担什么责任呢?”可见很多创业者对公司法定代表人需要承担的法律责任和任职要求都不是很清楚,更不知如何限制法定代表人的权力。
《公司法》第十三条规定:“公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记。”法定代表人只能是一个人,在公司成立时,股东们可以自行决定是由董事长、执行董事还是总经理担任法定代表人,并在公司章程中作出明确规定。法定代表人可以是股东,也可以不是股东。因此,担任董事长、执行董事或者经理职务,是成为公司法定代表人的前提条件。
在成为董事长、执行董事或者经理后,确定了公司的法定代表人选,需要在工商部门进行登记,以确定法定代表人的资格。当公司法定代表人发生变更时,也应当到工商部门办理变更登记手续,向社会公示公司代表权的状态。工商登记的法定代表人对外具有公示效力,涉及公司以外的第三人因公司代表权产生的争议,以工商登记为准。如公司内部股东之间因法定代表人的任免发生争议,应以有效的股东会任免决议为准,并在公司内部产生效力。
二、谁不可以当公司的法定代表人
不是满足上述条件就可以当法定代表人了,我国《公司法》第一百四十六条规定了不得担任公司的董事、监事、高级管理人员的五种情形,作为法定代表人的董事长、执行董事或者经理如果存在该等情形则不能担任。《企业法人法定代表人登记管理规定》(以下简称“本规定”)第四条明确了不得担任法定代表人的几种情形:
(1)无民事行为能力或者限制民事行为能力的,如未成年人或患有精神疾病的人。
(2)正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的,如正在监狱服刑或被监视居住的人。
(3)正在被公安机关或者国家安全机关通缉的。
(4)因犯有贪污贿赂罪、侵犯财产罪或者破坏社会主义市场经济秩序罪,被判处刑罚,执行期满未逾五年的;因犯有其他罪,被判处刑罚,执行期满未逾三年的;或者因犯罪被判处剥夺政治权利,执行期满未逾五年的。
(5)担任因经营不善破产清算的企业的法定代表人或者董事、经理,并对该企业的破产负有个人责任,自该企业破产清算完结之日起未逾三年的。
(6)担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人,并对该企业违法行为负有个人责任,自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年的。
(7)个人负债数额较大,到期未清偿的。
(8)有法律和国务院规定不得担任法定代表人的其他情形的。
企业法人的法定代表人一旦出现不得担任法定代表人的情形,在法定限制期内不能在已任职的企业中继续担任法定代表人,也不得担任其他企业法人的法定代表人。判断创业者是否具有法定代表人的任职资格,虽然有其是否年满18周岁,精神智力是否正常的限制,但对国籍是没有要求的。
法定代表人与法人是一回事吗?
如需要大家注意的是“法人”不是人,因为法人是依法成立的组织,是法律赋予它的一种拟制人格。法人可以分为企业法人(如公司法人,国有独资企业、中外合资企业法人等)和非企业法人。非企业法人又可以分为机关法人(如行政机关、军事机关、司法机关等)、社会团体法人(如基金会、行业协会、俱乐部等)、事业单位法人(如学校、医院等)三类。且并非只有公司才有法入,法入不像自然人一样具备意思表示能力和行为能力,它需要借助自然人才能运转,最主要的是它要通过法定代表人来经营。
由此可见,称呼公司的董事长或总经理为法人是错误的,法定代表人与法人更不能混为一谈。